向確有資金需求的請托人高息放貸如何定性

　　【內(nèi)容提要】

　　實務(wù)中，對于借款人確有資金需求情形下的國家工作人員向其高息放貸行為，是正常的民間借貸，還是違紀，抑或是受賄，需堅持主客觀相一致原則，在準確界定高息之外，關(guān)鍵要實質(zhì)性審查是否具有權(quán)錢交易之實，若具有權(quán)錢交易之實，則符合受賄罪的構(gòu)成要件。在認定受賄數(shù)額時，要結(jié)合具體案情和證據(jù)情況，選擇最為合法合理的計算標準，受賄數(shù)額一般以超過同期請托人向他人借款最高利率對應(yīng)的差額部分來認定，若同期請托人向他人借款的最高利率無法查明，則可以超過同期法律保護的最高利率對應(yīng)的差額部分認定為受賄數(shù)額。此外，黨員干部通過民間借貸等金融活動獲取大額回報，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的，屬于違反廉潔紀律，所得高息應(yīng)作為違紀所得予以追繳。

　　【基本案情】

　　甲，A市交通運輸局黨組書記、局長；乙，某路橋工程公司董事長。2008年至2023年，甲利用職務(wù)便利，多次為乙在工程承攬、資金撥付等方面提供幫助，并收受其財物。其中，2010年8月，乙因承攬工程缺少資金向甲提出借款需求，許諾給予不低于月利率3%的高息，乙有資金需求的同時，也有通過向甲借款支付高息以表達感謝、維系感情之意，甲也有通過向乙放貸獲得更高“收益”的想法。于是，甲同意出借100萬元。2020年12月，乙償還甲100萬元本金外，另支付甲“利息”400萬元。甲案發(fā)后，乙同期向他人借款的最高利率沒有查明。

　　【分歧意見】

　　本案中，關(guān)于甲高息放貸行為應(yīng)如何定性，存在四種不同意見。

　　第一種意見認為：乙確有資金需求，且乙主動向甲提出借款需求，甲放貸收取高息屬于正常民間借貸，不屬于犯罪。

　　第二種意見認為：甲作為黨員干部，將錢款借貸給管理服務(wù)對象乙，通過民間借貸獲取了大額回報，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)，違反2018年《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》第九十條之規(guī)定，構(gòu)成違紀。

　　第三種意見認為：甲乙之間表面上看是民間借貸，實則系權(quán)錢交易的偽裝。甲乙身份關(guān)系特殊，且借款前后均存在利益輸送，甲利用職務(wù)便利為乙謀取了利益，雙方以民間借貸形式掩蓋行受賄的非法目的，屬于受賄行為，應(yīng)將全部利息認定為甲的受賄數(shù)額。

　　第四種意見認為：乙確有資金需求，甲放貸收取的高息一部分應(yīng)認定為受賄犯罪，一部分應(yīng)認定構(gòu)成違紀。在數(shù)額計算方面，以甲出借的100萬元作為本金進行計算，對于乙所支付高息超過同期法律保護的最高利率對應(yīng)的部分，應(yīng)認定為甲的受賄數(shù)額，予以追繳；對于乙所支付高息沒有超過同期法律保護的最高利率對應(yīng)的部分，不認定為受賄數(shù)額，但甲通過民間借貸等金融活動獲取大額回報，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)，應(yīng)認定為違紀所得，亦應(yīng)追繳。

　　【意見分析】

　　筆者同意第四種意見，分析如下。

　　一、緊扣權(quán)錢交易本質(zhì)，正確區(qū)分民間借貸、違紀及放貸收息型受賄

　　刑法第三百八十五條規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。權(quán)錢交易是受賄罪的本質(zhì)，高息放貸是否構(gòu)成受賄罪，應(yīng)以是否具有權(quán)錢交易之實來界定，具體應(yīng)堅持主客觀相一致原則進行判斷。

　　從客觀方面看，借款人確有資金需求情形下國家工作人員向其高息放貸是否構(gòu)成受賄，需要實質(zhì)性審查國家工作人員是否實際為借款人謀取了利益或承諾謀取相關(guān)利益。一是從借款利率上判斷是否合理。確有資金需求意味著有正當?shù)慕杩钍掠桑杩钍掠烧敳⒉淮斫杩罾屎侠恚衾什桓哂谕诮杩钊讼蛩私杩畹淖罡呃剩鲜袌鲂星椋杩钊艘蛸Y金需求而向國家工作人員借款的利率，和向其他人借款的利率并無實質(zhì)差異，且該利率在法律的保護范圍內(nèi)，一般可以認定為正常的民間借貸關(guān)系。若利率異常，明顯不合乎市場行情，則不屬于正常的民間借貸。比如，約定的利率明顯超過同期向他人借款的最高利率，或高于同期法律保護的最高利率，且不符合市場經(jīng)濟規(guī)律的，則屬于利率異常。因為借款人明明可以使用成本更低的資金，卻偏偏使用成本較高的資金或支付的利率高于法律規(guī)定的標準，則存在借助民間借貸掩飾利益輸送之嫌。二是實質(zhì)性審查職務(wù)關(guān)聯(lián)性，即國家工作人員高息放貸前后有無利用職務(wù)便利，承諾或?qū)嶋H為借款人謀取利益，這是區(qū)分正常民間借貸和受賄行為的關(guān)鍵所在。在確有資金需求的高息放貸情形下，需要進一步判斷職務(wù)關(guān)聯(lián)性。只有存在職務(wù)關(guān)聯(lián)性，方可考慮認定受賄，若不存在職務(wù)關(guān)聯(lián)性，沒有權(quán)錢交易，即使利率明顯高于正常利率，也不能認定為受賄。若黨員干部通過高息放貸獲取大額回報，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的，可認定違反廉潔紀律。

　　從主觀方面看，借款人確有資金需求情形下國家工作人員高息放貸是否構(gòu)成受賄，關(guān)鍵看國家工作人員放貸時是否有利用職務(wù)便利收取“高息”的主觀故意。著重審查國家工作人員出借資金的目的是為了幫助借款人渡過資金難關(guān)，還是為了以收受“高息”的形式收受好處。在借款人確有資金需求的高息放貸行為中，“高息”是首要的判斷，若不屬于“高息”，則難以判斷國家工作人員存在權(quán)錢交易的主觀故意，不能認定為受賄。若屬于“高息”，則需要進一步判斷國家工作人員主觀上是否有利用職務(wù)便利為借款人謀取利益并收其好處之意，綜合審查其主觀故意的具體內(nèi)容。若不存在受賄的主觀故意，但黨員干部通過高息放貸獲取大額回報，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的，則按違紀處理。

　　具體到本案，甲高息放貸行為符合受賄罪的主客觀構(gòu)成要件。從客觀上看，乙雖然確有資金需求，甲的高息放貸行為確實幫助乙解決了資金需求，但借款前后甲乙一直存在著權(quán)錢交易行為，且乙向甲實際支付的利率遠遠超過了法律保護的最高利率標準；從主觀上看，乙有資金需求的同時，也有向甲借款支付“高息”以維系感情、繼續(xù)獲得幫助之意，甲主觀上亦有收取法律保護利率上限之外的“高息”之意，就超出的差額部分雙方形成了行受賄的合意。

　　二、堅持存疑有利于被告人原則，依法認定“高息”標準

　　實踐中，對借款人無資金需求情形下國家工作人員向其高息放貸且與職務(wù)行為有關(guān)聯(lián)性的，認定國家工作人員構(gòu)成受賄不持異議，因為此時完全符合權(quán)錢交易特征，并可將全部利息認定為犯罪數(shù)額。但對于借款人確有資金需求情形下國家工作人員高息放貸行為構(gòu)成受賄的，如何認定受賄數(shù)額，容易存在不同認識。筆者認為，應(yīng)當堅持存疑有利于被告人原則，依法準確判斷是否屬于“高息”，具體應(yīng)以借款人同期是否有向其他人借款及最高利率進行比較判斷，如無，則可比較同期法律保護的最高利率進行計算。

　　司法實務(wù)中，最高人民法院案例庫案例沈某根受賄案和諸葛某某受賄案裁判要旨認為，明知請托人有借款實際需求而放款給請托人，以利息為名收取錢款的，以收取的錢款超出請托人支付給同類正常民間借款最高利率的差額部分，認定受賄數(shù)額。案例庫案例裁判觀點即按照存疑有利于被告人的原則，以超出同期請托人向他人借款的最高利率對應(yīng)的差額部分來認定高息放貸型受賄的犯罪數(shù)額。若借款人確有資金需求，且國家工作人員向其高息放貸行為存在職務(wù)關(guān)聯(lián)性，借款人同期存在向他人借款行為但最高利率無法查明，應(yīng)如何處理？實務(wù)中有兩種觀點：一種觀點認為，借款人同期向他人借款的最高利率沒有查明，則視為沒有資金需求，應(yīng)以全部利息作為犯罪數(shù)額；另一種觀點認為，在確有證據(jù)證實借款人有資金需求的情形下，由于沒有查明同時期向他人借款的最高利率，根據(jù)存疑有利于被告人原則，以超過同期法律保護的民間借貸最高利率對應(yīng)的差額部分來認定受賄數(shù)額比較妥當。筆者認可后一種觀點，這是因為，不同于借款人無資金需求而國家工作人員向其高息放貸，借款人確有資金需求情形下的國家工作人員高息放貸，在沒有充分證據(jù)證實借貸雙方就全部利息達成行受賄合意時，徑行認定全部利息為受賄所得有違主客觀相一致原則，也違背了常識常情常理，刑法規(guī)制的對象不是所有利息，而是與職務(wù)行為有關(guān)聯(lián)的高息。

　　高息，顧名思義，就是高于正常利率的利息。在具有職務(wù)關(guān)聯(lián)性且請托人確有資金需求情形下國家工作人員高息放貸行為中，高息應(yīng)指高于同期請托人向他人借款的最高利率對應(yīng)的差額部分，或高于同期法律保護的最高利率對應(yīng)的差額部分。請托人確有資金需求，而同期請托人向他人借款最高利率已經(jīng)查明的情況下，一般應(yīng)優(yōu)先適用向他人借款的最高利率，但在請托人同期向他人借款的最高利率無法查明的情況下，按照存疑有利于被告人的原則，可參照同期法律保護的最高利率來計算，以高出同期法律保護的最高利率對應(yīng)的差額部分認定受賄數(shù)額，具體計算方式如下：

　　《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2020〕17號）第三十一條第二款規(guī)定，“2020年8月20日之后新受理的一審民間借貸案件，借貸合同成立于2020年8月20日之前，當事人請求適用當時的司法解釋計算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院應(yīng)予支持；對于自2020年8月20日到借款返還之日的利息部分，適用起訴時本規(guī)定的利率保護標準計算”，同時，第二十五條規(guī)定，“出借人請求借款人按照合同約定利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持，但是雙方約定的利率超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍的除外”。本案中，甲、乙借貸關(guān)系成立于2020年8月20日之前，借款利息依法應(yīng)分段計算。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2015〕18號）第二十六條規(guī)定，“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。”實務(wù)中，對于2020年8月20日前的民間借貸案件，利息已經(jīng)實際支付的最高支持年利率36%，尚未支付的最高支持年利率24%，2020年8月20日及之后支持的最高利率為合同成立時一年期貸款市場報價利率的四倍，這是認定高息的法定利率標準。需要注意的是，計算高息時，應(yīng)適用行為時的法律規(guī)定。

　　具體到本案，甲乙存在權(quán)錢交易，同時，乙確有資金需求，但同期其向他人借款的最高利率沒有查明，按照存疑有利于被告人的原則，應(yīng)以法律保護民間借貸的最高利率計算法律保護的應(yīng)支付的利息，本案行為發(fā)生在2010年，按法律保護的民間借貸最高利率分段計算，以2020年8月20日為分界點，之前已支付的按年利率36%計算正常利息，超出部分認定為受賄數(shù)額，該日及之后的按合同成立時一年期貸款市場報價利率的四倍計算正常利息，超出部分認定為受賄數(shù)額。

　　三、強化涉案財物規(guī)范處置，堅決阻斷不法獲利

　　國家工作人員高息放貸案件中，涉案財物處置應(yīng)依法規(guī)范，確保任何人不得從其不法行為中獲利。最高人民法院關(guān)于民間借貸的相關(guān)司法解釋對法律保護的利率進行了明確，司法實踐中應(yīng)嚴格審查借款利率是否符合法律規(guī)定，超過法律規(guī)定的利率不受法律保護。在借款人確有資金需求情形下國家工作人員向其高息放貸行為中，若存在職務(wù)關(guān)聯(lián)性，但借款人同期從他人處借款的最高利率超過國家法律保護的最高利率，則不應(yīng)以超過請托人同期向他人借款最高利率對應(yīng)的部分作為高息放貸的受賄數(shù)額，因為借款人以超過法律規(guī)定的最高利率進行借款明顯是不受法律保護的。

　　同時，在法律保護的利率范圍內(nèi)，根據(jù)黨紀嚴于國法原則，符合黨員干部通過民間借貸等金融活動獲取大額回報的違紀情形的，基于雙方的關(guān)系考量，可能影響公正執(zhí)行公務(wù)，違反有關(guān)黨紀規(guī)定，相應(yīng)利息應(yīng)作為違紀所得予以追繳，從而實現(xiàn)紀法無縫銜接，構(gòu)筑紀法雙重處置保障，確保涉案人員不得利、國家利益不受損。

　　具體到本案，甲出借資金100萬元，利率以受法律保護的最高利率來計算，對應(yīng)的部分為應(yīng)支付的利息，乙實際支付利息400萬元，以實際支付利息與應(yīng)支付利息的差額部分來認定受賄數(shù)額，并予以追繳。同時，100萬元本金對應(yīng)的法律保護上限內(nèi)的利息，雖未認定為受賄犯罪數(shù)額，但應(yīng)作為違紀款項予以追繳。

　　（多甜甜 劉輝 河南省高級人民法院；河南省駐馬店市中級人民法院）